Em 10 de janeiro de 2023, apareceu no site do Centro Legislativo do Governo mais uma sexta parcela do projeto de lei sobre a proteção de pessoas que denunciam violações, a chamada lei de denúncias. Embora o próximo projeto não tenha faltado mudanças surpreendentes em relação às suposições anteriores, a publicação da próxima versão deve ser lida como um bom sinal, o que pode estar relacionado à informação publicada no site da Chancelaria do Primeiro Ministro de que a data prevista para a adoção do projeto pelo Conselho de Ministros é o primeiro trimestre de 2023.
Quais deveres e para quem a Lei de Denúncias introduz?
A entrada em vigor da Lei sobre denunciantes se aplicará a qualquer entidade legal para a qual pelo menos 50 pessoas desempenhem ou forneçam trabalho (exceto para entidades indicadas enumerativamente na Lei, principalmente de setores regulamentados, como o mercado financeiro e com exceção de escritórios e unidades organizacionais com menos de 10.000 habitantes).
Isso significa que qualquer entidade que empregue sob um contrato de trabalho ou outros contratos (incluindo direito civil, incluindo B2B) pelo menos 50 pessoas será obrigada a aplicar a Lei e implementar as obrigações decorrentes dela.
O dever principal de uma entidade sujeita à Lei geralmente é garantir a proteção dos denunciantes (os chamados denunciantes) contra ações retaliatórias.
A concretização dessa obrigação é a necessidade de implementar um procedimento interno para denunciar infrações e ações de acompanhamento (procedimento interno de notificação) na empresa e a obrigação de manter um registro das notificações internas.
Qual é a implementação do procedimento de notificação interna?
O procedimento de notificação interna é um ato de direito interno do empregador, determinado por esse empregador após consulta com uma organização sindical empresarial que opera em uma entidade legal ou com representantes de pessoas que trabalham para essa entidade legal.
A Lei indica o conteúdo mínimo e obrigatório do procedimento, que inclui, entre outros:
- uma indicação da entidade ou pessoa designada na entidade jurídica em questão para receber, tratar, processar e acompanhar as notificações;
- uma descrição dos meios de transmissão das notificações pelos denunciantes;
- um dever de confirmação para o requerente da declaração no prazo de 7 dias após o recebimento;
- o prazo máximo para enviar feedback ao notificador, não superior a 3 meses a partir da confirmação da chegada da declaração;
- definir o sistema de incentivos para o uso do procedimento de notificação interna.
A partir da implementação do procedimento interno de notificação, que é apenas uma descrição do funcionamento do processo em uma determinada entidade legal, todo o sistema de recepção e tratamento dos denunciantes e suas notificações devem ser diferenciados. Esse sistema deve cumprir uma série de requisitos relativos, entre outros, às funcionalidades estabelecidas na Lei, garantindo a segurança da transmissão de dados, sua anonimização e controle do acesso ao conteúdo das notificações por pessoas autorizadas pela entidade legal. O sistema que atende a todos os requisitos previstos na Lei é o WeMoral.
Além do procedimento de notificação interna, a Lei também prevê outras obrigações do empregador, entre as quais se pode distinguir entre outras:
- obrigação de manter um registro das notificações internas
- obrigação de garantir a confidencialidade dos dados do denunciante e dos dados contidos na notificação
- a obrigação de reter os dados contidos na notificação por um período não superior a 15 meses após o final do ano em que as seguintes ações foram concluídas ou após a conclusão das ações iniciadas por essas ações.
- obrigações de informação para com o denunciante.
Como garantir o bom funcionamento do sistema de tratamento de denúncias de infração?
O funcionamento do sistema de tratamento de denúncias de infração consiste em vários elementos, principalmente:
- um elemento formal — que consiste na obrigação de desenvolver e implementar regulamentos internos, incluindo o procedimento de notificação interna;
- elemento organizacional — consiste em fornecer e implementar uma estrutura técnica e pessoal, garantindo a conformidade com os regulamentos aplicáveis e permitindo o tratamento eficiente das notificações recebidas dos denunciantes.
A melhor maneira de implementar de forma rápida e profissional os elementos acima é implementar o sistema WeMoral — um sistema abrangente e anônimo para lidar com denúncias de infração, que garante a conformidade com novas regulamentações, o anonimato das denúncias e a facilidade de uso.
Diretório de infrações
O projeto de lei no artigo 3 indica um catálogo de violações da lei, que podem ser objeto de notificação pelo denunciante. Ao mesmo tempo, é indicado que este não é um diretório fechado e uma entidade legal que implementa o procedimento interno de notificação pode optar por estendê-lo a violações de regulamentos internos (por exemplo, políticas, regulamentos em vigor) ou padrões éticos (por exemplo, aqueles resultantes de códigos de conduta internos, códigos de boa prática).
Quem pode ser uma pessoa denunciando uma violação da lei ou o chamado denunciante?
Um denunciante é uma pessoa que denuncia ou divulga publicamente informações sobre uma violação obtida em um contexto relacionado ao trabalho. Do ponto de vista de uma determinada entidade sujeita à Lei, um denunciante pode ser:
- Candidato trabalhista
- funcionário (incluindo temporário)
- estagiário, aprendiz
- contratante ou outra pessoa que presta trabalho com base em um contrato de direito civil
- empreendedor (por exemplo, contratante ou funcionário no B2B)
- acionista, acionista
Vale a pena notar que esse catálogo é, ao mesmo tempo, um catálogo de categorias de pessoas às quais uma determinada entidade jurídica é obrigada a permitir submissões de acordo com o procedimento de notificação interna aplicável.
Proteção do denunciante
Um dos principais objetivos da criação da regulamentação sobre denúncias a nível europeu e da sua implementação nos Estados-Membros é o desejo de garantir a proteção dos denunciantes de ações retaliatórias tomadas contra eles como resultado da infração denunciada.
No entanto, é importante notar que a Lei não concede proteção a nenhum signatário, mas apenas àquele que tenha motivos razoáveis para acreditar que as informações contidas na notificação são verdadeiras e constituem uma violação da lei. Em uma palavra, a proteção não deve ser concedida a pessoas que fazem denúncias de má fé.
Além disso, na versão mais recente do projeto de lei de denúncias de janeiro de 2023, a legislatura decidiu introduzir uma nova restrição/proteção impeditiva. Ou seja, apenas o notificador que relata a violação da lei relacionada com o interesse público deve ser protegido. Na prática, isso significa excluir a proteção para aqueles que denunciam violações da lei em relação aos interesses de entidades privadas, pessoas físicas, o que pode ser um fator significativo para dissuadir os denunciantes de denunciar violações.
Se um pedido externo for feito, o denunciante poderá solicitar à autoridade pública um certificado no qual a autoridade confirme que o denunciante está sujeito à proteção especificada na Lei. Por sua vez, a autoridade pública é obrigada a emitir um certificado apropriado, mas somente após a probabilidade de ocorrer a violação da lei.
O que são ações retaliatórias?
Conforme mencionado acima, um dos principais objetivos da introdução da nova legislação é proteger o denunciante de ações retaliatórias. A Lei proíbe explicitamente ações retaliatórias contra o notificador ou até mesmo tentativas ou ameaças de tomar tais medidas.
Além disso, a proteção acima também se estende às pessoas que auxiliam na notificação, às pessoas associadas ao notificador, bem como à unidade organizacional de propriedade ou empregada pelo declarante.
A Lei não indica um catálogo fechado de ações retaliatórias, mas apenas exemplos delas, como rescisão ou rescisão do contrato com o notificador, não renovação do contrato com o notificador, redução do salário, promoção retida na fonte, mudança adversa das condições de trabalho, assédio moral, discriminação ou encaminhamentos irracionais para exames médicos.
Um aspecto importante que reforça a proteção do notificador é a introdução do princípio de que o ônus de provar que uma determinada ação não é uma ação de retaliação recai inteiramente sobre o empregador.
Acompanhamento
A menos que, como resultado da notificação do denunciante, o empregador não tenha permissão para tomar nenhuma ação retaliatória, ele é obrigado a dar seguimento.
Conforme definido na Lei, essas são ações realizadas por uma entidade legal ou órgão público para avaliar a veracidade das informações contidas na notificação e para combater a violação da lei que será objeto da notificação, em particular fornecendo uma explicação, iniciando uma inspeção ou procedimento administrativo, processos judiciais, ações tomadas para recuperar recursos financeiros ou encerrar o procedimento realizado no âmbito do procedimento interno para denunciar infrações e tomar medidas ou procedimentos para aceitar procedimentos externos notificações e execução das seguintes ações.
A obrigação de acompanhamento deve resultar do procedimento interno de notificação, e o empregador é obrigado a informar o denunciante sobre a ação de acompanhamento tomada ou planejada no prazo máximo de 3 meses a partir da data de confirmação da aceitação da notificação ou da data da notificação (se nenhuma confirmação da aceitação da notificação tiver sido feita).
Notificação interna e notificação externa
A Lei prevê três modos de divulgação por um denunciante de uma violação da lei abrangida pela Lei:
- notificação interna — feita dentro da organização de acordo com o procedimento de notificação interna adotado;
- notificação externa — notificação enviada diretamente à autoridade pública competente, incluindo: Polícia, Inspeção Estadual do Trabalho, Ministério Público, de acordo com o procedimento de notificações externas adotado no órgão. É importante ressaltar que o denunciante pode fazer uma notificação externa sem a necessidade de fazer uma notificação interna primeiro.
- Divulgação pública — ou seja, tornar públicas as informações sobre a violação. Um denunciante que deseje divulgar publicamente e estar sujeito às proteções previstas na Lei deve seguir o procedimento previsto no Capítulo 5 da Lei.
Leis criminais
A Lei introduz uma série de disposições que prevêem responsabilidade criminal por, entre outras:
- obstruir ou impedir a comunicação de uma infração;
- subtraindo ações retaliatórias
- divulgação da identidade do denunciante contrária às disposições da Lei (em certas situações, isso é permitido)
- fazer uma notificação em uma situação em que o notificador sabe que a infração não ocorreu;
Desde quando as novas obrigações previstas na Lei se aplicam?
A lei entrará em vigor após 2 meses a partir da data do anúncio. As entidades sujeitas à Lei terão 2 meses a partir da data de entrada em vigor da Lei para se adaptarem, em particular para adotar o procedimento de notificação interna. A exceção à regra acima serão entidades para as quais 50-249 pessoas realizam trabalhos; para elas, o prazo para implementar o procedimento de notificação interna será 17 de dezembro de 2023.
Dado o cronograma de trabalho sobre a Lei publicado em sites governamentais, espera-se que as entidades não abrangidas pelo maior tempo de ajuste implementem o procedimento de notificação interna no primeiro semestre de 2023.
