Rumuńska ustawa o ochronie sygnalistów "Legea 361/2022"

Rumunia wdrożyła unijną dyrektywę o ochronie sygnalistów do prawa krajowego ustawą Legea 361/2022, obowiązującą od 22 grudnia 2022 r. Ustawa nazywa sygnalistę avertizor în interes public. Zgłoszenia zewnętrzne kieruje do Krajowej Agencji Uczciwości. A grzywny ogranicza do skromnych 40 000 lejów, choć parlament potrzebował dwóch podejść, aby ją uchwalić.

Dlaczego Rumunia potrzebowała drugiego podejścia, aby uchwalić ustawę?

Ponieważ pierwsza wersja została odesłana. Parlament uchwalił przepisy wdrażające latem 2022 r. 28 lipca 2022 r. prezydent Klaus Iohannis zwrócił je do ponownego rozpatrzenia. Ostrzegł, że słabe wdrożenie może uruchomić unijne postępowanie o naruszenie prawa i narazić europejskie fundusze.

Najgłośniejsze zastrzeżenia dotyczyły zgłoszeń anonimowych. Krytycy twierdzili, że pierwszy tekst dawał im zbyt słabą ochronę. Organizacje społeczeństwa obywatelskiego, opozycyjna partia USR oraz Komisja Europejska wspólnie zaprotestowali. Wskazali także na niejasne zasady zgłaszania informacji niejawnych.

Poprawiony tekst odpowiedział na większość tych uwag. Parlament przyjął go 13 grudnia 2022 r. Prezydent go podpisał, a wszedł on w życie 22 grudnia 2022 r. Rumunia skończyła więc z ustawą silniejszą niż ta, od której zaczynała, choć pojawiła się ona rok po terminie wyznaczonym przez dyrektywę.

Co obejmuje Legea 361/2022?

Naruszenia prawa w dziedzinach wymienionych w unijnej dyrektywie. Ustawa tworzy ogólne ramy zgłaszania nieprawidłowości zarówno w podmiotach publicznych, jak i w firmach prywatnych. Odsyła do obszernego załącznika z objętymi obszarami. Pozostawia przy tym w mocy szczególne zasady zgłaszania zawarte w innych ustawach tam, gdzie już one obowiązują.

„Niniejsza ustawa stanowi ogólne ramy ochrony osób, które zgłaszają naruszenia prawa, zaistniałe lub mogące zaistnieć, w obrębie organów i instytucji publicznych, innych osób prawnych prawa publicznego, a także w obrębie osób prawnych prawa prywatnego.”
Artykuł 1, Legea 361/2022

Objęte dziedziny są szerokie. Sięgają od zamówień publicznych i usług finansowych po pranie pieniędzy, bezpieczeństwo produktów i transportu, środowisko, bezpieczeństwo jądrowe, żywność i dobrostan zwierząt, zdrowie publiczne, ochronę konsumentów oraz ochronę danych osobowych. W zakresie mieszczą się też zgłoszenia dotyczące interesów finansowych UE lub jednolitego rynku.

Część spraw pozostaje poza ustawą. Nie uchyla ona przepisów o informacjach niejawnych, tajemnicy zawodowej adwokata, tajemnicy lekarskiej, tajemnicy narady sędziowskiej ani procedury karnej. Nie narusza również prawa pracowników do konsultacji ze związkami zawodowymi.

Kto jest avertizor în interes public?

Każdy, kto dowie się o naruszeniu w związku ze swoją pracą. Stanowisko nie ma znaczenia. Liczy się kontekst pracy, który postawił daną informację przed Tobą. Ustawa wymienia szeroką listę osób objętych ochroną.

Ochrona sięga:

• pracowników w stosunku pracy lub stosunku usługowym;
• osób samozatrudnionych i niezależnych wykonawców;
• wspólników oraz członków organów zarządzających lub nadzorczych, w tym niewykonawczych;
• wolontariuszy i stażystów, odpłatnych i nieodpłatnych;
• każdego, kto pracuje dla wykonawców i dostawców firmy.

Moment też nie przerywa ochrony. Były pracownik jest chroniony, gdy informacja pochodzi z zakończonej już pracy. Tak samo kandydat do pracy, który dowie się o naruszeniu podczas rekrutacji. Ustawa chroni również osoby pomagające przy zgłoszeniu, a do tego współpracowników i krewnych, których mógłby spotkać odwet.

Jeden punkt zwrócił podczas burzliwej drogi ustawy szczególną uwagę. Ostateczny tekst chroni osoby zgłaszające anonimowo. Jeśli taki zgłaszający zostanie później zidentyfikowany i wtedy spotka go odwet, ustawa nadal za nim stoi.

„Niniejszą ustawę stosuje się również do osób, które anonimowo zgłaszają lub publicznie ujawniają informacje o naruszeniach prawa.”
Artykuł 2, Legea 361/2022

Dokąd trafiają zgłoszenia i jaka jest rola ANI?

Zgłoszenia mogą pójść dwiema drogami. Pracownik może skorzystać z kanału wewnętrznego pracodawcy albo zwrócić się wprost do organu zewnętrznego. Wybór należy do niego. Ustawa każe mu rozważyć ryzyko odwetu oraz szansę na to, że naruszenie zostanie naprawione wewnątrz, zanim podejmie decyzję.

Głównym organem zewnętrznym jest Krajowa Agencja Uczciwości, znana jako ANI. Agencja prowadzi wydzieloną komórkę do takich zgłoszeń. Jej pracownicy, zwani inspektorami uczciwości, rejestrują każdą sprawę, zachowują jej poufność i przekazują ją właściwemu organowi, gdy sprawą powinien zająć się inny podmiot. Kilka regulatorów branżowych również przyjmuje zgłoszenia w swoich dziedzinach.

ANI ma też łagodniejsze zadanie. Udziela poufnych porad osobom, które rozważają zgłoszenie. Szkoli pracowników, których firmy wyznaczają do obsługi zgłoszeń. I publikuje coroczne dane o tym, ile zgłoszeń wpływa i jaki jest ich finał.

Drogę zewnętrzną wiążą też terminy. ANI musi potwierdzić zgłoszenie w ciągu 7 dni kalendarzowych. Musi poinformować zgłaszającego o podjętych działaniach w ciągu 3 miesięcy, a w sprawach złożonych w ciągu 6 miesięcy. Zgłoszenia pozostają w aktach przez pięć lat.

Kiedy sygnalista może podać sprawę do wiadomości publicznej?

Tylko w ostateczności i tylko w określonych przypadkach. Podanie sprawy do wiadomości publicznej oznacza przekazanie historii prasie, organizacji pozarządowej, związkowi lub organizacji branżowej albo komisji parlamentarnej. Ustawa chroni ten krok, ale strzeże go ściśle. Zgłaszający, który pominie warunki, traci ochronę ustawy.

Ujawnienie publiczne jest chronione, gdy:

• zgłaszający skorzystał najpierw z drogi wewnętrznej lub zewnętrznej i nie doczekał się właściwych działań w terminie;
• naruszenie stanowi bezpośrednie lub oczywiste zagrożenie dla interesu publicznego; albo
• zgłoszenie zewnętrzne groziłoby odwetem lub miałoby niewielką szansę na naprawienie naruszenia.

Zgłaszający nie może więc pierwszego dnia pobiec wprost do dziennikarza i liczyć na ochronę. Musi spróbować właściwych kanałów albo wykazać realny powód, dla którego kanały te by zawiodły. Taka kolejność wiąże ochronę ustawy z rzeczywistą próbą naprawienia nieprawidłowości.

Jak utworzyć wewnętrzny kanał zgłoszeń?

Jeśli prowadzisz podmiot publiczny, potrzebujesz go niezależnie od wielkości. Firmy prywatne potrzebują go po osiągnięciu 50 pracowników. Niektóre firmy muszą prowadzić kanał bez względu na liczbę zatrudnionych, na przykład te objęte przepisami finansowymi i o przeciwdziałaniu praniu pieniędzy. Firmy zatrudniające od 50 do 249 osób mogą współdzielić kanał, aby obniżyć koszty.

Z kanałem wiążą się konkretne obowiązki. Musi on zachować w tajemnicy tożsamość zgłaszającego i blokować dostęp każdemu, kto nie jest uprawniony do wglądu w akta. Musisz wyznaczyć osobę, zespół lub podmiot zewnętrzny do obsługi zgłoszeń. Musisz potwierdzić każde zgłoszenie w ciągu 7 dni i przekazać informację zwrotną w ciągu 3 miesięcy.

„[Procedura musi obejmować] obowiązek przesłania sygnaliście potwierdzenia otrzymania zgłoszenia w terminie nie dłuższym niż 7 dni kalendarzowych od jego otrzymania.”
Artykuł 10, Legea 361/2022

WeMoral prowadzi za Ciebie cały ten kanał wewnętrzny i wykonuje to, czego wymaga Legea 361/2022. Wskazujesz osobę lub zespół obsługujący zgłoszenia, a każde zgłoszenie pozostaje dostępne wyłącznie dla nich. Ustawa pozwala firmie prywatnej powierzyć tę pracę podmiotowi zewnętrznemu, więc WeMoral może zająć to miejsce równie dobrze co Twój własny wyznaczony pracownik. Każdy krok zapisuje ze znacznikiem czasu i przechowuje akta przez pięć lat, które wyznacza ustawa, dzięki czemu dokumentacja jest gotowa w dniu, w którym inspektor uczciwości ANI zapyta, jak działa Twój kanał. To system dla sygnalistów z zabezpieczeniem przed manipulacją, który nie wymaga żadnej instalacji, a wewnętrzny kanał uruchomisz w jeden dzień.

Jak Rumunia chroni sygnalistów przed odwetem?

Szerokim zakazem i odwróconym ciężarem dowodu. Ustawa zakazuje wszelkiego odwetu związanego ze zgłoszeniem. Gdy pracownik wykaże, że dokonał zgłoszenia i następnie poniósł szkodę, to pracodawca musi udowodnić, że szkoda miała inną przyczynę. Sąd może nawet zawiesić zaskarżony środek na czas trwania sprawy.

Ustawa wymienia czyny, które traktuje jako odwet, w tym:

• zwolnienie, zawieszenie lub degradację;
• obniżki wynagrodzenia lub zmiany czasu pracy;
• wstrzymany awans lub negatywną ocenę;
• szkodę dla reputacji, w tym w mediach społecznościowych;
• umieszczenie na czarnej liście w całej branży.

Trzy zabezpieczenia wyróżniają się jako rumuńska specyfika. Tamtejsza izba adwokacka zapewnia zgłaszającemu bezpłatną pomoc prawną podczas postępowania dyscyplinarnego lub sporu sądowego o odwet. Na żądanie zgłaszającego komisja dyscyplinarna musi zaprosić na salę prasę oraz przedstawiciela związku lub pracowników. A sąd, który stwierdzi odwet, musi nakazać pracodawcy opublikowanie wyciągu z orzeczenia, na własny koszt, w gazecie i w internecie.

„[Sąd] nakazuje, we wszystkich przypadkach, opublikowanie na koszt pracodawcy, w gazecie lokalnej lub ogólnokrajowej, wyciągu z orzeczenia stwierdzającego, że środek z artykułu 22 został zastosowany bezprawnie.”
Artykuł 23, Legea 361/2022

Zgłaszający, który przestrzega ustawy, nie ponosi też żadnej odpowiedzialności za samo zgłoszenie. Przysługuje mu prawo do pełnego naprawienia każdej szkody, jaką zgłoszenie mu wyrządziło. Praw tych nie można się zrzec, a każde postanowienie umowne, które próbuje zablokować zgłoszenie, jest nieważne.

Jakie są kary za naruszenie ustawy?

Grzywny, których górna granica wynosi 40 000 lejów, czyli mniej więcej 8000 euro. Inspektorzy uczciwości ANI wykrywają naruszenia i nakładają grzywny, które zasilają budżet państwa. Tabela poniżej pokazuje główne wykroczenia i przedział kary dla każdego z nich.

Jest jeszcze jeden bodziec finansowy. Jeśli sąd stwierdzi, że pracodawca dosięgnął tego samego zgłaszającego odwetem co najmniej dwukrotnie, może doliczyć dodatkową grzywnę cywilną do 40 000 lejów. Mimo to pułapy pozostają niskie na tle państw porównywalnych. Portugalia karze firmę kwotą do 250 000 euro, a Hiszpania do miliona.

Rumuńska ustawa opowiada dwustronną historię. Jej finansowe kły są tępe, lecz odruchy w zakresie przejrzystości ostre. Niewiele krajów każe szefowi posadzić prasę na rozprawie dyscyplinarnej albo wydrukować przegrany wyrok w gazecie. Ten instynkt wyrósł wprost ze sporu, który omal nie pogrążył projektu, sporu o to, czy ktoś może wystąpić ze zgłoszeniem bez podawania nazwiska. Dla pracodawcy zadanie jest jasne. Wyznacz osobę odpowiedzialną, trzymaj każde zgłoszenie zabezpieczone przez pięć lat i każdą sankcję wymierzoną w pobliżu zgłoszenia traktuj jako taką, którą być może przyjdzie uzasadnić przed jawnym sądem. Aby zobaczyć, jak Rumunia wypada na tle reszty Europy, przeczytaj nasz przewodnik po przepisach o sygnalistach według kraju.